合同法

一、合同的概念

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

(一)合同的特征

1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。(案例)

2、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。(案例) 

3、合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。

(二)合同法的概念 

      合同法是调整平等主体之间设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称。

(三)合同法的特点

1、任意性

2、强调平等主体协商和等价有偿原则

3、是富于统一性的财产法

4、是创造财富的法律

(四)合同法的基本原则

A、平等原则:“合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方。” 

1、合同当事人法律地位平等。

   2、机会平等。 

   3、适用合同规则上的平等。

B、自愿原则(合同自由原则):“当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预。” 

1、合同订立方面,合同法极大地减少了甚至消除了有关合同法规和规章对当事人的订约自由所施加的限制,允许当事人自由选择订约伙伴。 

2、合同成立的效力认定方面,充分尊重了当事人享有的订约自由,尽量减少了政府不必要性的行政干预。 

3、合同内容确立方面,充分尊重当事人的意志自由。 

4、合同的方式方面,合同法规定,除法律法规另有规定外,当事人订立合同可以采取书面形式、囗头形式和其他方式。 

5、当事人解除合同方面,允许当事人在订约时约定合同解除权,在合同生效后,如果出现了解除条件,允许享有解除权的一方通过行使约定解除权而解除合同。 

6、违约责任方面,合同法充分尊重非违约方在对方违约后所享有的选择补救方式的自由。 

C、公平原则:“当事人应当遵循公平原则确立各方的权利义务。” 

1、当事人在订立合同时,应当按照公平合理的标准确定合同权利义务;

2、当事人发生纠纷时,法院应当按照公平原则对当事人确定的权利义务进行价值判断,以决定其法律效力;

3、当事人变更、解除合同或者履行合同,应体现公平精神,不能有不公平行为。

D、诚信原则:“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。” 

1、合同订立阶段应依循诚信原则。 

2、合同订立后至履行前应依循诚信原则。 

3、合同的履行应依循诚信原则。 

4、合同终止后应当遵循保密和忠实义务。 

5、合同的解释应依循诚信原则。

E、合法原则:“当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。” 

1、首先要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律和行政法规;

2、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求订立合同;

3、当事人必须遵守社会公德,不得违反社会公共利益。 

二、要约 

(一)要约的概念 

   要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价等。要约是希望和他人订立合同的意思表示。

(二)要约的有效要件

1、要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。(案例)

2、要约必须具有订立合同的意图。

3、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。

4、要约的内容必须具体确定。

5、要约必须送达受要约人。

(三)要约与要约邀请的区别 

1、要约与要约邀请在学理上的区别

(1)是否具备合同的内容条款。

(2)合同成立的程序。

(3)是否具有法律拘束力。

2、要约与要约邀请在实践中的区分标准

(1)依法律规定作出区分。

(2)根据当事人的意愿来作出区分。

(3)根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约邀请还是要约。 

(4)根据交易的习惯即当事人历来的交易做法来区分。

承诺

(四)承诺的概念和构成要件

1、承诺的概念 

   承诺,是指受要约人同意要约的意思表示。 

2、承诺的构成要件 

(1)承诺必须由受要约人向要约人作出。

(2)承诺必须在规定的期限内到达要约人。

(3)承诺的内容必须与要约的内容一致。

(4)承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同。

(5)承诺的方式符合要约的要求。

(五)缔约过失责任 

A、含义: 缔约过失责任又叫做先合同责任或先契约责任,是指在缔约过程中,缔约当事人一方违反依诚实信用原则所应承担的先合同义务(当事人在缔约过程中负有的诚实信用义务叫做先合同义务或先契约义务),而造成对方信赖利益损失时所应当承担的民事责任。 

B、构成要件

 1、缔约过失责任只能发生在缔约阶段。

 2、一方违反依诚实信用原则所应负的义务。

 3、一方受有损失。

 4、一方故意或过失违反先合同义务与另一方的损失之间有因果关系。

C、缔约过失责任的类型

1、假借订立合同,恶意进行磋商

2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况

3、泄露或不正当使用商业秘密

4、其他违背诚实信用原则的行为

三、合同条款

3.1、合同条款的分类(1)必备条款和非必备条款(2)格式条款和非格式条款 (3)实体条款与程序条款

3.2、提示性的合同条款有哪些? (1)当事人的名称或者姓名和住所(2)标的(3)质量和数量(4)价款或者报酬(价金)(5)履行期限、地点和方式(6)违约责任(7)解决争议的方法

3.3、 格式条款,是指由一方当事人为了反复使用而预先制订的、并由不特定的第三人所接受的,在订立合同时不能与对方协商的条款。

3.4格式条款的无效主要有以下四种情形:

      1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规强制性规定。具有这些情形的,格式条款无效。

     2、免责条款免除造成对方人身伤害的责任,或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任,该格式条款无效。

     3、格式条款免除了条款制定人的责任,或加重了相对人的责任。

     4、格式条款排除了对方的主要权利。

四、合同成立与合同生效 的区别

1、法律规则的判断标准不同。 

2、构成要件不完全相同。 

3、发生时间不完全相同。 

4、法律效力不同。 

5、法律后果不同。 

6、性质不同。 

A、合同生效的一般要件

(1)行为人具有相应的民事行为能力;

(2)意思表示真实;

(3)不违反法律和社会公共利益;

(4)合同必须具备法律所要求的形式。

B、附条件的合同:“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。”

C、附条件的合同的条件应当具备的要求

条件必须是将来发生的事实。

条件是不确定的事实。

条件不得与合同的主要内容相矛盾。

条件必须合法。

条件是由当事人议定的而不是法定的。

D、效力待定的合同:1)是指合同成立时是否发生效力还不能确定,有待于其他行为才能使它确定的合同。

2)效力待定的合同的种类P111

1、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同

2、无权代理人代订的合同     3、无权处分合同

E、无权处分合同:1)所谓无权处分合同,是指无处分权人处分他人财产,并与相对人订立转让财产的合同。

2)无权处分的特点:

a、行为人实施了法律上的处分行为。

b、行为人没有法律上的处分权而处分了他人的财产。

c、因行为人处分财产的行为而使行为人与相对人订立合同。

d、行为人是以自已的名义实施处分行为。

 《合同法》第51条规定,“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。

F 、无效合同:1)是指合同虽然已经成立,但因其在内容上违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共刊益而无法律效力的合同。

无效合同的种类

1、当事人无民事行为能力2、当事人为限制民事行为能力人3、当事人一方有欺诈、胁迫、承人之危的行为4、双方恶意串通行为5、违反法律或者社会公益6、违反国家指令性计划7、已合法形式掩盖非法目标

  2)无效合同的特点

1、无效合同具有违法性。

2、对无效合同实行国家干预。

3、无效合同具有不得履行性。

4、无效合同自始无效。

G、因欺诈订立的合同:1)因欺诈、胁迫而订立的损害国家利益的合同,是无效合同。

2)因欺诈订立的合同无效的条件:a、欺诈方有欺诈的故意。b、欺诈方实施欺诈行为。c、被欺诈的一方因欺诈而陷入错误d、被欺诈人因错误而作出了意思表示。e、欺诈行为损害了国家利益。

五、合同履行的原则 

(一)一般原则

1、实际履行原则:实际履行是指当事人应当按照合同的标的履行合同义务。即合同的标的是什么,当事人就应当履行什么,不能任意用其他标的代替。

2、适当履行原则:又叫全面履行原则或正确履行原则,即当事人应当按照合同的约定或法律的规定全面、适当地履行合同。

3、协作履行原则:协作履行原则是指合同双方当事人不仅应履行自己的义务,而且还应当协助对方履行义务。

4、经济合理原则:是指合同当事人履行合同应讲求经济效益,付出最小的成本而取得最佳的合同利益。 

5、情事变更原则:是指在合同有效成立以后,非因双方当事人的过错而发生情事变更,致使继续履行合同显失公平,因此根据诚实信用原则,当事人可以请求变更或解除合同。

(二)约定不明合同的履行原则

1、当事人协议补充原则:“合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充。”

2、按照合同有关条款或交易习惯确定原则:约定不明合同在履行中形成纠纷时,首先应适用当事人协议补充原则;其次,当不能达成补充协议时,应按《合同法》第61条后段规定的“按照合同有关条款或者交易习惯确定”的原则进行。

3、法定补充原则:“当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,适用下列规定:

(三)执行政府定价或指导价的合同的履行原则 


(四)涉及第三人的合同的履行原则:《合同法》第64条规定:“当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承担违约责任。” 

《合同法》第65条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。”

(五)债务人提前履行债务或部分履行债务的处理原则:(1)债务人提前履行债务的处理原则,《合同法》第71条规定,“债权人可以拒绝债务人提前履行债务,但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用,由债务人负担。”

2)债务人部分履行债务的处理原则,《合同法》第72条规定,“债权人可以拒绝债务人部分履行债务,但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用,由债务人负担。”

A、双务合同履行中的抗辩权:是指双务合同的一方当事人在法定条件下对抗另一方当事人的请求权,拒绝履行债务的权利。

(一)同时履行抗辩权:是指当事人互负债务且没有先后履行顺序,一方当事人在他方未为对待给付以前,有拒绝履行自己的合同义务的权利。在性质上属于停止的(即权利义务处于暂停状态)或延期的抗辩权,而不是否定的或永久的抗辩权 。

(二)先履行抗辩权:又叫后履行抗辩权或先违约抗辩权,是指在双务合同中,约定有先后履行顺序的,负有先履行义务的一方当事人未依照合同约定履行债务,后履行义务的一方当事人可以依据对方的不履行行为,拒绝对方当事人请求履行的抗辩权。

(三)不安抗辩权:又叫保证履行抗辩权,是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行的一方当事人有确切证据证明另一方当事人丧失履行债务能力时,有中止合同履行的权利。

六、合同保全,是指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害,允许债权人行使撤销权或代位权,以保护其债权。

6.1 、债权人的代位权:是指因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。

6.2债权人代位权的构成要件

1)债权人与债务人之间存在合法、确定的债权债务关系

2)债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成损害

3)债务人的债权已到期

4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权

6.3、债务人的撤销权

七、合同权利义务的概括移转:是指原合同当事人一方将其合同权利义务一并移转给第三人,由第三人概括地继受这些权利义务的法律现象。

7.1、类型

1)合同承受(合同转移):一方当事人与第三人之间订立合同,并经原合同的另一方当事人同意,由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。

2)企业的合并与分立。企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。

八、合同终止:1)指因一定事由的产生或出现而使合同权利义务归于消灭,合同关系在客观上不复存在。

2)合同终止事由 

 1、债务已经按照约定履行;
 2、合同解除;
 3、债务相互抵销;
 4、债务人依法将标的物提存;
 5、债权人免除债务;
 6、债权债务同归于一人;
 7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 

3)提存:是合同债权消灭的原因之一,是指由于债权人的原因无法向其交付合同标的物时,债务人将该标的物交给提存机关并以此消灭合同的制度。

4)提存的原因:

1、债权人无正当理由拒绝受领

2、债权人下落不明

3、债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未能确定监护人

4、法律规定的其他情形

九、合同的解除:1)是指在合同有效成立后,当具备法律规定的合同解除条件时,因一方当事人的意思表示或者双方当事人的协议,使合同关系归于消灭的行为。

2)一般法定解除的条件

 1、因不可抗力导致的合同解除:因不可抗力导致合同解除时,除必须存在不可抗力外,还必须具备因不可抗力致使不能实现合同目的的要件。

 2、因拒绝履行导致的合同解除

1)一方明确表示不履行。 即债务人能够履行债务而违法地作出不履行的意思表示,这是违约的一种形态。

2)以自己的行为表明不履行。即一方当事人通过自己的行为,让对方当事人有确切的证据预见到,其在履行期限届满时将不履行或者不能履行合同的主要义务。

3、因迟延履行且经催告导致的合同解除

 迟延履行导致的合同解除分为两种:

一是、非定期行为迟延履行的合同解除,非定期行为是指合同约定的履行期限对债权人的利益没有根本影响,债务人的迟延履行不会立即导致债权人的主要合同利益落空的行为。对非定期行为的迟延履行,债权人必须进行催告,给予债务人第二次机会,额外合理期限届满时仍不履行的,才可解除合同,这从社会公益和当事人利益的平衡上来看比较适宜。  

二是、定期行为迟延履行的合同解除。定期行为是指合同约定的履行期限对当事人有至关重要的意义,一旦债务人迟延履行,债权人的重要合同利益就会立即落空的行为。 

4、因其他违约导致的合同解除:违约的形式有很多,包括迟延履行债务,交付的标的物不符合合同规定的质量要求,不按约定的地点履行等。但一方当事人有违约行为并不必然导致另一方享有解除权,只有在一方违约致使不能实现合同目的时,另一方才享有解除权。 

 5、因法律规定的其他情形导致的合同解除:如《合同法》第148条规定,“因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。” 

十、在哪种违约的情况下可以解除合同?

1、预期违约:又叫先期违约、事先违约、提前违约、预期毁约,是指当事人一方在合同规定的履行期到来之前,明示或者默示其将不履行合同,由此在当事人之间发生一定的权利义务关系的一项合同法律制度。

2、实际违约:在履行期限到来以后,当事人不履行或者不完全履行合同义务的,将构成实际违约。

1)不履行:①根本违约②拒绝履行

2)不符合约定的履行:①迟延履行②质量有瑕疵的履行

③不完全履行

3)其他违反合同义务的行为

十一、买卖合同:是指出卖人转移标的物所有权于买受人,买受人支付价款的合同。